配偶一方由于配偶另一方或第三人的過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致其婚姻關(guān)系破裂，而遭受的非財(cái)產(chǎn)上損害自可請(qǐng)求精神損害賠償。權(quán)利受到侵害法律就應(yīng)當(dāng)提供救濟(jì)的途徑，因此確立離婚之精神損害賠償制度是必要的。根據(jù)剛才對(duì)離婚精神損害賠償?shù)姆ǘㄔ蚍治鲅芯?，筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償民事責(zé)任的構(gòu)成，必須同時(shí)具備以下要件，缺一不可：

1、須有妨害婚姻家庭關(guān)系的法定違法行為。這里的法定違法行為是指新《婚姻法》明確規(guī)定的：重婚的、有配偶者與他人同居的、實(shí)施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員且導(dǎo)致離婚的四種違法行為。這些行為的違法性表現(xiàn)在違反一夫一妻原則，違反夫妻忠實(shí)義務(wù)、家庭成員敬老愛(ài)幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)等婚姻義務(wù)，侵犯他方合法婚姻權(quán)利(配偶權(quán)、同居權(quán)等)。必須特別指出，如果實(shí)施的法定違法行為之外的其他違法行為，如謀害對(duì)方、通奸、亂倫、賭博、嫖娼等違法行為而導(dǎo)致離婚的，應(yīng)包括其中。個(gè)中原由，筆者已在前文詳述。

2、須有受害配偶蒙受相當(dāng)嚴(yán)重的精神痛苦的事實(shí)，這是離婚精神損害賠償?shù)氖聦?shí)基礎(chǔ)。從婚姻法的規(guī)定看，這個(gè)事實(shí)是以離婚這一結(jié)果來(lái)表現(xiàn)的《婚姻法》規(guī)定的是因破壞婚姻家庭關(guān)系行為而導(dǎo)致離婚的，才能夠請(qǐng)求賠償。對(duì)于輕微精神損害之賠償請(qǐng)求，因“社會(huì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)必要的沖突容忍之理性義務(wù)”，可不予支持。如果沒(méi)有出現(xiàn)離婚這一最終結(jié)果，即使這些違法行為已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)性的損害，也不能請(qǐng)求賠償。關(guān)于這一點(diǎn)，婚姻法在立法本意上是以有利于家庭和好，有利于家庭穩(wěn)定為出發(fā)點(diǎn)的。

所謂精神損害包括精神利益(如名譽(yù)權(quán)、自由權(quán)、貞操權(quán)等)的損害和精神痛苦兩部分。精神痛苦是指因過(guò)錯(cuò)配偶實(shí)施重婚、與他人同居、虐待、遺棄等行為，致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶肉體上的和精神上的痛苦。筆者認(rèn)為，在此被侵害的利益是指婚姻關(guān)系乃至夫妻關(guān)系本身，或者是指不得不離婚的丈夫或妻子的作為配偶的地位。他是作為社會(huì)基礎(chǔ)的夫妻關(guān)系的前提，是值得受法律重點(diǎn)保護(hù)的利益，因此，由于該利益受損害而產(chǎn)生的具體的精神損害，可包括由于離婚而導(dǎo)致的社會(huì)評(píng)價(jià)的降低、對(duì)結(jié)婚生活的絕望、將來(lái)生活的不安、離開(kāi)子女的痛苦等方面。精神損害則是心理、心靈、情感等方面無(wú)形的損害，難以用金錢(qián)來(lái)衡量，因此精神損害的認(rèn)定就顯得十分困難了。

對(duì)于精神損害如果采取一概不予賠償?shù)淖龇?，不僅不利于對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶給予精神撫慰，而且有違離婚損害賠償制度的立法目的。因此，我們既要正視離婚精神損害賠償問(wèn)題，又要看到精神損害程度認(rèn)定方面的困難。對(duì)精神損害程度的認(rèn)定，如果完全交由法官自由裁量，我認(rèn)為在我國(guó)目前的情況下則是不現(xiàn)實(shí)的。特別是法官的自由裁量容易助長(zhǎng)社會(huì)的不正之風(fēng)，產(chǎn)生司法腐敗。因此，我們認(rèn)為在此問(wèn)題上有必要制定一定的規(guī)則，規(guī)范對(duì)離婚精神損害程度認(rèn)定的方法和程序，使之具有可操作性。例如，對(duì)精神損害可借鑒國(guó)外作法委托有關(guān)心理科、神經(jīng)科醫(yī)生對(duì)受害方所受心理、精神損害程度進(jìn)行專(zhuān)門(mén)的醫(yī)學(xué)鑒定3、受害配偶蒙受的精神痛苦與加害配偶的侵權(quán)行為之間存在因果關(guān)系，這是精神損害賠償?shù)睦硇曰A(chǔ)。即配偶一方實(shí)施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定違法行為，是造成另一方配偶遭受精神損害的直接原因。離婚精神損害賠償必須是在加害配偶的法定違法行為而直接導(dǎo)致離婚這一最終后果，方能實(shí)施，沒(méi)有直接因果關(guān)系，不存在賠償問(wèn)題。至于因果關(guān)系的認(rèn)定，所謂直接因果關(guān)系，筆者的理解是這些損害行為是導(dǎo)致婚姻的根本原因，而不是離婚當(dāng)事人所提出的離婚理由。比如受害人以感情不合為由提出離婚訴訟，在審理中若查明“感情不合”實(shí)際上是一方當(dāng)事人重婚、與他人同居、實(shí)施暴力等因素所致，就應(yīng)當(dāng)適用離婚賠償。在審判實(shí)踐中，并不同每個(gè)離婚當(dāng)事人都知曉離婚賠償?shù)姆ǘㄊ掠傻?，只要?dāng)事人在訴訟中提出了離婚損害賠償請(qǐng)求，法官應(yīng)予以查明并做出相應(yīng)裁決。但是，如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間提出追究過(guò)錯(cuò)方的侵權(quán)責(zé)任的，按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用離婚損害賠償。

4、違法行為人須有主觀過(guò)錯(cuò)。離婚精神損害賠償以配偶一方有故意的過(guò)錯(cuò)為主觀要件，即配偶一方故意實(shí)施法定違法行為。