特別是當建設單位出現(xiàn)資金鏈斷裂的情形時，施工企業(yè)如何主張工程尾款，保護自己的合法權益？

一、是工程結算價款的問題

若采用工程行業(yè)的標準合同，支付工程款的一般形式為按月支付進度款，支付比例為50%-90%?？⒐そY算后，支付至總價的97%。質保金缺陷責任期滿后退回。

工程停滯后，結算往往會同步停止。此時施工單位將會陷入只拿到工程進度款而無法進行竣工驗收，進而無法取得工程尾款的合同僵局。

建議施工單位此時可以在協(xié)商未果的情況下，先按照合同約定的支付比例，以完成的產(chǎn)值作為計算基數(shù)，向法院起訴。

法院可能的做法有：

1. 認定建設單位與施工企業(yè)前期辦理的進度款手續(xù)為有效的結算協(xié)議。

2. 認定不構成有效的結算協(xié)議，在未辦理竣工驗收手續(xù)的前提下，要求鑒定機構對工程價款進行鑒定。

需要值得注意的是：

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十八條當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，人民法院不予支持。

筆者認為此處僅指固定總價合同或者固定單價包干，不包括固定單價合同（工程量仍系不確定狀態(tài)）。固定價合同模式下，合同雙方對于工程所涉的風險已經(jīng)達成約定不再調整。該種情形下，對施工企業(yè)較為有利，可以排除鑒定程序的適用，節(jié)約時間成本。

二、是建設單位未答復竣工結算文件

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十八條當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，人民法院應予支持。

即僅在雙方進行了事前約定的情形下，逾期未答復才能視為認可竣工結算文件。故施工企業(yè)在簽訂合同時，盡量利用合同談判博弈能力，將發(fā)包人逾期不答復竣工結算文件，視為認可的條款納入合同中。 三、是竣工日期的確定可確定為工程實際投入使用時間

在建設單位遲遲未辦理竣工結算手續(xù)的前提下，施工企業(yè)在案涉工程交付使用的情形下，仍可獲得有利的主張，即交付使用日期可視為竣工日期。

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第九條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：(三)建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

四、是建設工程優(yōu)先受償權的起算時間

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十一條承包人應當在合理期限內行使建設工程價款優(yōu)先受償權,但最長不得超過十八個月,自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算。

第二十七條利息從應付工程價款之日開始計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：(一)建設工程已實際交付的，為交付之日；(二)建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；(三)建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

即優(yōu)先受償權起算時間為應當給付建設工程價款之日，若案涉工程已經(jīng)移交，則移交之日可計為應付款之日。由于優(yōu)先受償權最長不超過18個月，建議施工企業(yè)在交付工程后未辦理結算手續(xù)的情形下，盡快催討工程款，以免錯過優(yōu)先受償權時間。