現(xiàn)行刑法中有關(guān)自然人的刑事責(zé)任的理念的通說認(rèn)為，由于人具有意志自由的能動(dòng)作用，就使得國家能夠要求人們按照一定的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，選擇和決定自己的行為，并且依據(jù)人們所選擇和決定的行為是否符合社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，來給予肯定或者否定的評(píng)價(jià)。在一定條件下，行為人本應(yīng)選擇有利于國家和人民利益的行為，但卻選擇了危害國家和人民利益的犯罪行為;或者本來能夠避免給國家和人民利益造成嚴(yán)重的危害，但卻沒有避免，這便使行為人被國家認(rèn)定為犯罪人，受到否定的評(píng)價(jià)即譴責(zé)。因此，追究犯罪人的刑事責(zé)任的哲學(xué)根據(jù)，首先在于犯罪人是基于自己的主觀能動(dòng)性實(shí)施了犯罪行為。即作為對(duì)單位進(jìn)行刑事譴責(zé)的根據(jù)應(yīng)當(dāng)是單位盡管可以采取防止、監(jiān)督其從業(yè)人員實(shí)施違法行為的措施，但卻沒有采取，因而給國家和人民利益造成了嚴(yán)重的危害。

同樣，對(duì)單位進(jìn)行刑事譴責(zé)也應(yīng)該遵循這一理念。但是，正如國外學(xué)者所指出的，和與追究自然人的刑事責(zé)任的場(chǎng)合所不同的是，在自然人的場(chǎng)合，意圖實(shí)施行為的主體和形成反對(duì)動(dòng)機(jī)，打消實(shí)施該行為念頭的主體，當(dāng)然是一致的。與此相對(duì)，在單位的場(chǎng)合，在內(nèi)部對(duì)自然人行為人的違法犯罪行為進(jìn)行監(jiān)視、制止的機(jī)制，不僅存在于該單位的組成人員的內(nèi)心，而且從單位的制度性的防止犯罪措施中也能體現(xiàn)出來。在三種單位犯罪的情形中，第一、第二中情形對(duì)單位及單位內(nèi)自然人主觀方面和客觀方面的認(rèn)定都比較容易，歸責(zé)也很清楚，在本文中就不再論述。筆-者在此主要討論第三種情形下，如何追究單位的刑事責(zé)任，即應(yīng)如何判斷單位沒有采取防止、監(jiān)督單位組成人員的違法犯罪行為的措施?

在這一問題上，筆-者認(rèn)為可以從單位內(nèi)部是否存在制度性的、對(duì)單位成員的行為進(jìn)行監(jiān)督的防治措施方面來判斷。在單位的制度性的防止犯罪措施的內(nèi)容上，可以參考日本下級(jí)法院在“兩罰規(guī)定”的適用中，判斷業(yè)務(wù)主是否盡到了其監(jiān)督義務(wù)時(shí)所采用的標(biāo)準(zhǔn)，即以是否具有“為防止、監(jiān)督違法行為而采取的制度性或組織性的措施，和為使該組織性措施有效發(fā)揮作用而采用的督促、監(jiān)督措施”為內(nèi)容。這樣，便可以在現(xiàn)行的刑事責(zé)任理論體系之下，建立起以綜合考慮了以單位自身特征為內(nèi)容的單位刑事責(zé)任論，即單位行為和單位責(zé)任應(yīng)當(dāng)分別判斷;為追究單位固有的責(zé)任，除了單位組成人員的自然人實(shí)施了某種犯罪行為這一成立單位犯罪所必要的客觀條件之外，對(duì)于單位自身，還要求其自身具有引起該種犯罪行為的主觀意志。這種主觀意志可以從單位代表或機(jī)關(guān)成員的意志和單位自身所具有的鼓勵(lì)、促進(jìn)或阻止、監(jiān)督其組成人員犯罪的制度性措施或規(guī)則制度等情況來判斷。

單位活動(dòng)，既具有作為其成員的自然人活動(dòng)的一面，又具有人作為組織體的活動(dòng)的一面。與這種實(shí)際情況相應(yīng)，單位責(zé)任，應(yīng)看成是自然人責(zé)任和組織體責(zé)任的復(fù)合。從這一角度來看，僅從組織體的角度來尋求單位責(zé)任的企業(yè)組織責(zé)任論，或僅從自然人方面來尋求單位責(zé)任的通說的見解，都不過是看到了一面而已。

通過以上的論述，我們對(duì)于開篇提出的案例中林某行為的定性及歸責(zé)的問題也就迎刃而解了，雖然林某的行為并沒有經(jīng)過“單位集體決定或單位負(fù)責(zé)人決定”，是其擅自做主，但是如果該種行為的發(fā)生，是由于單位中沒有建立起有效的防止單位組成人員的違法犯罪行為的機(jī)制而引起的場(chǎng)合，也應(yīng)當(dāng)將這種單位的監(jiān)督過失歸于單位的決策機(jī)關(guān)的失誤而追究單位自身的過失責(zé)任。除非單位有足夠的證據(jù)表明其采取了各種制度性的措施防止林某實(shí)施業(yè)務(wù)上的違法犯罪行為，才可以免除單位自身的刑事責(zé)任。林某的行為具有社會(huì)危害性和刑事違法性，不論單位是否受到刑罰處罰，他本身應(yīng)該受到刑法的譴責(zé)。

也許筆-者在單位犯罪這一問題上的考慮仍有不周全之處，但是任何理論的完善都有一個(gè)過程，需要理論界和實(shí)務(wù)界的共同努力，筆-者在此只是發(fā)表了一些自己的觀點(diǎn)，希望對(duì)于司法實(shí)務(wù)有些許的幫助。