我國(guó)《刑事訴訟法》第五十條第二款指出，刑事訴訟的證據(jù)包括以下八種形式：物證，書證，證人證言，被害人陳述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解，鑒定意見，勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄，視聽資料、電子數(shù)據(jù)。

實(shí)務(wù)中，也存在大量未被列為法定形式的證據(jù)材料。例如，證明案件某一事實(shí)的情況說(shuō)明、未成年被告人特殊情況的調(diào)查報(bào)告和書面材料、強(qiáng)制醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的診斷評(píng)估報(bào)告、有專門知識(shí)的人出具的報(bào)告等。因?yàn)檫@些證據(jù)材料未被列為刑事訴訟的法定證據(jù)種類，因此其能否被認(rèn)定為證據(jù)，以及如何被審查，都是辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)思考的問(wèn)題。

法定的證據(jù)形式并非一成不變。在《刑事訴訟法》未將電子數(shù)據(jù)列為法定證據(jù)種類之前，其已然被大量應(yīng)用在司法實(shí)務(wù)中，一些地方法院在審判中也將其作為定案的根據(jù)。而后，《刑事訴訟法》于2012年被修改，電子數(shù)據(jù)通過(guò)被法律下來(lái)，成為了一種法定證據(jù)形式。

相較于非法定形式的證據(jù)，法定形式證據(jù)的收集、固定、審查等程序更加規(guī)范，能夠?yàn)檎{(diào)查取證、舉證、審查、質(zhì)證、非法證據(jù)排除等工作提供具體的操作規(guī)范與指引。其他未被列為法定形式的證據(jù)，也可以參照以上關(guān)于法定形式證據(jù)的規(guī)范。

除了從證據(jù)的形式來(lái)認(rèn)定刑事訴訟中的證據(jù)，還需要從證據(jù)的實(shí)質(zhì)來(lái)認(rèn)定證據(jù)。

《刑事訴訟法》第五十條第一款規(guī)定，可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。因此，某一種證據(jù)材料是否為證據(jù)，應(yīng)當(dāng)滿足該材料能夠用以證明案件事實(shí)這一要件。這里的案件事實(shí)既包括實(shí)體性的事實(shí)，也包括程序性的事實(shí)。程序性的事實(shí)是指與程序規(guī)范性相關(guān)的事實(shí)，例如偵查機(jī)關(guān)詢問(wèn)犯罪嫌疑人、被告人的同步錄音錄像。 需要指出的是，證據(jù)可以用于證明案件事實(shí)，但是并非所有證據(jù)都能夠成為定案的依據(jù)。根據(jù)《刑事訴訟法》第五十條第三款的規(guī)定，證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。由此可見，某一證據(jù)材料能夠作為證據(jù)被法官審查，到最終被法官采納，需要滿足兩個(gè)條件：一是該證據(jù)材料與案件具有關(guān)聯(lián)性，能夠用于證明案件事實(shí)；二是該證據(jù)材料經(jīng)過(guò)法庭審理，能夠被作為定案的依據(jù)。

第一個(gè)條件是證明能力的問(wèn)題。法定形式以外的證據(jù)材料要想成為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，首先需要具備證明能力。證明能力是對(duì)證據(jù)關(guān)聯(lián)性、合法性的判斷，如果某一證據(jù)材料與案件事實(shí)無(wú)關(guān)，或者是非法取得的，那么該證據(jù)材料不具有可采性。

第二個(gè)條件是證明力的問(wèn)題。法官對(duì)法定形式以外的證據(jù)進(jìn)行審查時(shí)需要判斷證明力的大小。但是在司法實(shí)踐中，由于種種原因，偵查機(jī)關(guān)出具的證明其取證程序合法性的書面材料，很有可能被法院直接予以采納。

綜上，如果現(xiàn)有的法定證據(jù)材料不能反映全部的案件事實(shí)，辯護(hù)律師在閱卷或調(diào)查取證時(shí)，不能將自己局限于法定證據(jù)種類的框架之中。對(duì)于其他能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)材料，辯護(hù)律師也應(yīng)該去調(diào)查取證，并且將獲取的證據(jù)材料以及其能夠證明的案件事實(shí)及時(shí)與辦案人員進(jìn)行溝通。