生活中凡是涉及到借錢,很多時候都會有一個證人,這個人就是擔(dān)保人。做為擔(dān)保人是存在很大風(fēng)險的,但是很多人并不知道,只是礙于親戚朋友關(guān)系,為表示信任,甚至為了小利益,而隨意的簽訂了擔(dān)保合同。當(dāng)債務(wù)人還不起債務(wù)或者為逃避債務(wù)而玩失蹤時,擔(dān)保人是需要依法替?zhèn)鶆?wù)人承擔(dān)債務(wù)的。
如果實在無法推脫必須擔(dān)保,那么請注意以下幾點:
一、在定立保證合同時,要注意爭取一般保證人,以行使先訴抗辯權(quán)
我國擔(dān)保法規(guī)定,保證擔(dān)保有兩種:一般擔(dān)保和連帶責(zé)任擔(dān)保。而對于一般擔(dān)保的保證人來說,在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
二、注意行使債權(quán)人的抗辯權(quán)
債務(wù)人的抗辯權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時,債務(wù)人根據(jù)法定事由,對抗債權(quán)人行使請求的權(quán)利擔(dān)保法規(guī)定,保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán),即使債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的,保證人仍有權(quán)抗辯保證人可就債權(quán)是否存在,債權(quán)是否存在瑕疵等方面提出理由,對抗債權(quán)人的請求,以免除或減輕自己的保證責(zé)任。
三、要注意運用反擔(dān)保
擔(dān)保法規(guī)定,第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時,可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保,反擔(dān)保適用擔(dān)保的規(guī)定實踐證明,反擔(dān)保不僅可以降低擔(dān)保人的風(fēng)險,而且可以促使債務(wù)人積極履行義務(wù)。
四、要注意運用特定情形下保證人不承擔(dān)民事責(zé)任的條款
擔(dān)保法規(guī)定,有以下情形之一的,作為保證人的擔(dān)保人不承擔(dān)責(zé)任:
1、主合同當(dāng)事人雙方串通,騙取保證人提供擔(dān)保的。
2、主合同債權(quán)人采取欺詐脅迫等手段,使保證人在違背真實意思的情況下提供擔(dān)保的。
五、注意主合同無效的情形
擔(dān)保合同是主合同的從合同,主合同無效,除另外有約定外,擔(dān)保合同也無效根據(jù)民法通則和合同法的規(guī)定,主合同無效的情形還是較多的,如果因主合同無效而導(dǎo)致了擔(dān)保合同無效,擔(dān)保人盡管不是必然地免除責(zé)任,但在一般情況下,擔(dān)保人的責(zé)任會減輕。
六、注意檢查擔(dān)保合同的形式和程序是否合法
法律規(guī)定,以特定的抵押物和質(zhì)押物擔(dān)保,必須履行一定的程序如登記等,如果沒有履行法定程序,擔(dān)保人可以主張擔(dān)保關(guān)系不成立,以免除或減輕自己的責(zé)任。
七、要注意查看擔(dān)保的主合同是否變更或債務(wù)是否轉(zhuǎn)移
保證期間,如果債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù),應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意,否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任還有,債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同,也應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意,否則,除保證合同另有約定外,保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。
八、注意運用保證期限的規(guī)定,盡可能免除責(zé)任
擔(dān)保法規(guī)定,保證人與債務(wù)人未約定保證期限的,保證期限為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月在合同約定的保證期限內(nèi)(未約定保證期限的,保證期限為6個月),債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,保證人免除責(zé)任。
九、注意行使對擔(dān)保的破產(chǎn)債務(wù)人的預(yù)先追償權(quán)
企業(yè)替?zhèn)鶆?wù)人提供保證擔(dān)保,一旦發(fā)生人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的情形,如果債權(quán)人未申報債權(quán),保證人也可申請參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配,預(yù)先行使追償權(quán)。
十、注意檢查債權(quán)是否存在
對動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押的和留置擔(dān)保來說,債權(quán)消滅的,擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任也隨之免除。
總之,擔(dān)保不是兒戲,生活中因擔(dān)保而將自己置于困境的人比比皆是如果你面臨擔(dān)保問題,請三思而后行。一定要考慮借款人的個人信譽,還款能力以及借款用途等。
轉(zhuǎn)自58資產(chǎn)網(wǎng)
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