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        應(yīng)用法律法規(guī)順序(法律適用的順序是什么)

        2023-06-06 17:21發(fā)布

        應(yīng)用法律法規(guī)順序(法律適用的順序是什么)

        1.法律適用的順序是什么

        根本法優(yōu)于普通法; 上位法優(yōu)于下位法; 特別法優(yōu)于一般法; 新法優(yōu)于舊法。

        《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第十條 涉外民事關(guān)系適用的外國(guó)法律,由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國(guó)法律的,應(yīng)當(dāng)提供該國(guó)法律。

        1、如果該案件允許當(dāng)事人選擇適用外國(guó)法律,并且當(dāng)事人作出了選擇,則由該當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明該外國(guó)法,如果該當(dāng)事人不能查明,則適用中國(guó)法。 2、如果當(dāng)事人沒(méi)有作出選擇,則由法院來(lái)查明外國(guó)法,法院在采取合理有效的方式下仍然不能查明外國(guó)法則適用中國(guó)法。

        3、涉及強(qiáng)制規(guī)定的直接適用中國(guó)法。 法律適用的三個(gè)步驟之間的關(guān)系: 法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過(guò)程就不是一個(gè)純粹的事實(shí)歸結(jié)的過(guò)程,而是一個(gè)在法律規(guī)定與事實(shí)之間的循環(huán)過(guò)程,即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來(lái)回穿梭。

        法律人在選擇法律規(guī)范時(shí),他必須以該國(guó)的整個(gè)法律體系為基礎(chǔ)。 也就是說(shuō)他必須對(duì)該國(guó)的法律有一個(gè)整體的理解和掌握,更為重要的是他要選擇一個(gè)與他確定的案件事實(shí)相切和的法律規(guī)范,他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義,還要理解和掌握法律背后的含義。

        法律人在確定特定案件的大前提的時(shí)候也不是一個(gè)純粹的對(duì)法 律規(guī)范的語(yǔ)言的解釋過(guò)程而是一個(gè)有目的的過(guò)程,即要針對(duì)他所要裁決的個(gè)案糾紛進(jìn)行的解釋。 法律人通過(guò)法律解釋就是要對(duì)一般和個(gè)別之間的縫隙進(jìn)行縫合,解釋要解決規(guī)范和事實(shí)之間的緊張關(guān)系,在這個(gè)意義上法律解釋對(duì)于法律適用來(lái)說(shuō)不是可有可無(wú)的,而是必要的,是法律適用的基礎(chǔ)。

        法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后,他就必須說(shuō)明和論證這個(gè)具體案件為什么要適用這個(gè)法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說(shuō)從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來(lái)的法律決定為什么是合適的。

        2.法律的順序大小是怎樣的法有先后大小之說(shuō),請(qǐng)問(wèn)順序是怎樣的

        確定法律法規(guī)法律效力的高低,不是看名稱,而是看制定頒布法律法規(guī)的機(jī)關(guān)。

        全國(guó)人大及其常委會(huì)制定頒布的法律處于金字塔的頂部,其中憲法是一切法律法規(guī)的基本法,具有最高的法律效力。其次就是各種法律。

        除法律以外,國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)居于法律效力等級(jí)的第二等級(jí),效力僅次于法律。 再往下是省級(jí)人大及其常委會(huì)制定的地方性法規(guī)以及民族區(qū)域自治地區(qū)的自治條例和單行條例,再次是國(guó)務(wù)院各部委制定的部門(mén)規(guī)章和省級(jí)人民政府制定的政府規(guī)章。

        然后是有立法權(quán)的較大市人大制定的地方性法規(guī),最后是有立法權(quán)的較大市人民政府制定的政府規(guī)章。地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn),國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的,應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。

        部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí),由國(guó)務(wù)院裁決。

        3.法律規(guī)則與法律原則在適用上是否有先后順序

        法律規(guī)則與法律原則的適用,其實(shí)重心在于法律原則的適用。

        相對(duì)于法律規(guī)則而言,法律原則有其優(yōu)勢(shì),可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷,彌補(bǔ)法律漏洞,保證個(gè)案正義,在一定程度上緩解了規(guī)范與事實(shí)之間的縫隙,從而能夠使法律更好地與社會(huì)相協(xié)調(diào)一致。另一方面,法律原則也有自己的劣勢(shì):由于內(nèi)涵高度抽象,外延寬泛,不像法律規(guī)則那樣對(duì)假定條件和行為模式有具體明確的規(guī)定,所以當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí),會(huì)賦予法官較大的自由裁量權(quán),從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測(cè)性。

        這樣,為了將法律原則的不確定性減小到一定程度之內(nèi),就需要對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件: 1、順序限制:窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。這個(gè)條件要求,在有具體的法律規(guī)則可供適用時(shí),不得直接適用法律原則。

        即使出現(xiàn)了法律規(guī)則的例外情況,如果沒(méi)有非常強(qiáng)的理由,法官也不能以一定的原則否定既存的法律規(guī)則。只有出現(xiàn)無(wú)法律規(guī)則可以適用的情形,法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。

        這是因?yàn)榉梢?guī)則是法律中最具有硬度的部分,最大程度地實(shí)現(xiàn)法律的確定性和可預(yù)測(cè)性,有助于保持法律的安定性和權(quán)威性,避免司法者濫用自由裁量權(quán),保證法治的最起碼的要求得到實(shí)現(xiàn)。 2.目的限制:除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。

        這個(gè)條件要求,如果某個(gè)法律規(guī)則適用于某個(gè)具體案件,沒(méi)有產(chǎn)生極端的人們不可容忍的不正義的裁判結(jié)果,法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。這是因?yàn)槿魏翁囟▏?guó)家的法律人首先理當(dāng)崇尚的是法律的確定性。

        在法的安定性和合目的性之間,法律首先要保證的是法的安定性。 3.說(shuō)理限制:沒(méi)有更強(qiáng)理由,不得徑行適用法律原則。

        在判斷何種規(guī)則在何時(shí)及何種情況下極端違背正義,其實(shí)難度很大,法律原則必須為適用第二個(gè)條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理由,否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成立。德國(guó)當(dāng)代法學(xué)家、基爾大學(xué)法哲學(xué)與公法學(xué)教授羅伯特·阿列克西(Robert Alexy,1945— )對(duì)此曾做過(guò)比較細(xì)致的分析。

        他指出,當(dāng)法官可能基于某一原則P而欲對(duì)某一規(guī)則R創(chuàng)設(shè)一個(gè)例外規(guī)則R'時(shí),對(duì)R'的論證就不僅是P與在內(nèi)容上支持R的原則R.p之間的衡量而已。P也必須在形式層面與支持R的原則R.pf作衡量。

        而所謂有在形式層面支持R之原則,最重要的就是“由權(quán)威機(jī)關(guān)所設(shè)立之規(guī)則的確定性”。要為R創(chuàng)設(shè)例外規(guī)則R',不僅P要有強(qiáng)過(guò)R,p的強(qiáng)度,P還必須強(qiáng)過(guò)R.pf。

        或者說(shuō),基于某一原則所提供的理由,其強(qiáng)度必須強(qiáng)到足以排除支持此規(guī)則的形式原則,尤其是確定性和權(quán)威性。而且,主張適用法律原則的一方(即主張例外規(guī)則的一方)負(fù)有舉證(論證)的責(zé)任。

        顯然,在已存有相應(yīng)規(guī)則的前提下,若通過(guò)法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性,卻提出比適用該規(guī)則分量相當(dāng)甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒(méi)有邏輯證明力和說(shuō)服力。(轉(zhuǎn)載)。

        4.法律法規(guī)的效力等級(jí)排序

        我國(guó)法律層面一般有4個(gè)等級(jí),法律(含憲法)、法規(guī)、行政規(guī)章(含司法解釋)、地方性法規(guī)和規(guī)章;《立法法》第七十八條 憲法具有最高的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。

        1. 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。

        2. 地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

        3. 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件都是有效的, 但它們之間有效力等級(jí)之分。目前,我國(guó)已制定了二百四十多部法律 和有關(guān)法律問(wèn)題的決定。

        4. 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章。在由憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章等組成的法律體系中,憲法是根本大法,具有最高法律效力。

        5. 部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。


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