國內(nèi)和國際上對金融的概念是有不同理解的。金融學(xué)科有廣義和狹義之分，黃達教授寫過一本書，他有自己獨到的思考。按照黃教授的想法，狹義的金融學(xué)一般來說是從國外學(xué)來的。西方現(xiàn)在的金融學(xué)概念大部分是一種狹義的，金融學(xué)基本只局限于以資產(chǎn)定價為核心的微觀分析，貨幣制度基本屬于宏觀經(jīng)濟學(xué)范疇。

但是，中國往往采取大金融的概念。

改革開放之前，金融基本上沒有細(xì)分過，與商品經(jīng)濟并行的貨幣金融活動也沒有嚴(yán)格的區(qū)分。所以一直到1984年之前，中國人民銀行一直是大一統(tǒng)的銀行，既發(fā)行貨幣又辦理存款、貸款、結(jié)算業(yè)務(wù)。

改革開放以后，金融學(xué)界開始研究金融問題，中央銀行講宏觀調(diào)控，就是貨幣政策和貨幣供給與需求，金融市場談的是貨幣政策傳導(dǎo)對經(jīng)濟的影響，再還有金融機構(gòu)和金融市場運行的微觀基礎(chǔ)。我們金融學(xué)的構(gòu)架，特別是黃達老師主編的《貨幣銀行學(xué)》第三版，基本上是按照這樣一個框架在研究中國的金融。

近年來，西方也有貨幣經(jīng)濟學(xué)、金融經(jīng)濟學(xué)這樣的學(xué)科，也開始從整體上研究金融問題，所以金融不止是狹義方面的問題。

二

金融的法律框架

金融的法律框架應(yīng)該包括兩個大類。

一類為貨幣的法律。

中央銀行制度建立以后，央行成為信用貨幣創(chuàng)造的調(diào)控機構(gòu)，各國都有一部“中央銀行法”，主要研究的是央行的職責(zé)和法定貨幣的創(chuàng)造。還有一部法律是“票據(jù)法”。票據(jù)包含商業(yè)票據(jù)、銀行票據(jù)，還有銀行承兌的商業(yè)票據(jù)。商業(yè)票據(jù)可以稱為一種私人貨幣。

另一類法律，是以法律關(guān)系為基礎(chǔ)的行為規(guī)范的法律。

行為規(guī)范方面的法律，在日本有一部《金融商品法》，就是把所有金融產(chǎn)品都放在一起進行立法，按照產(chǎn)品的法律關(guān)系來從發(fā)行、交易方面規(guī)定整體的行為規(guī)范。

在我國按照法律關(guān)系的基礎(chǔ)來規(guī)范我們的金融活動行為，可以分成四類：

第一類是間接融資的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，最主要是信貸市場。

信貸市場最主要的特點是金融中介機構(gòu)所籌集的資金以債權(quán)的方式自主運用，存款人承擔(dān)中介機構(gòu)倒閉的風(fēng)險。吸收存款是間接金融中介機構(gòu)——銀行的專屬權(quán)。存款是一種債務(wù)工具，它區(qū)別于其他市場主體所發(fā)行的債券的特點是存款資金使用的自主權(quán)轉(zhuǎn)移給了銀行，而債券發(fā)行人資金使用的范圍僅限于發(fā)債說明中的用途。

第二類是直接金融的債權(quán)關(guān)系和權(quán)益關(guān)系，主要是證券市場的產(chǎn)品。

證券市場分為貨幣市場和資本市場，其中不管通過債務(wù)工具還是股權(quán)工具籌措資金，都是投資方要直接承擔(dān)融資方的風(fēng)險。

第三類是信托關(guān)系，主要是指資產(chǎn)管理市場。

信托關(guān)系就是金融中介機構(gòu)按照協(xié)議合同以受托人的名義管理處置財產(chǎn)，委托人享受收益，承擔(dān)風(fēng)險。

第四類是大數(shù)定律下的互助關(guān)系。

主要是保險市場，保險業(yè)具有基于精算技術(shù)的經(jīng)濟補償功能，投保人承擔(dān)經(jīng)營機構(gòu)的償付風(fēng)險。

三

金融立法的原則

第一個原則是按照法律關(guān)系制定金融業(yè)務(wù)的行為規(guī)范和界定風(fēng)險責(zé)任。

一是在信貸市場上因為銀行是存款人的債務(wù)人，存款人要承擔(dān)銀行倒閉的風(fēng)險，因而信貸市場的立法重點，應(yīng)該是控制資產(chǎn)運用風(fēng)險和機構(gòu)倒閉風(fēng)險，對銀行審慎經(jīng)營提出要求。

二是在證券市場上，因為投資人要承擔(dān)融資人的直接風(fēng)險，因而立法時要重在信息披露和保證公平交易。

三是資產(chǎn)管理市場，這是一種信托關(guān)系。受托人的行為是否勤勉忠誠，能否把客戶的利益優(yōu)先，決定了委托人的利益能不能得到保證。立法的原則是，要非常關(guān)注受托財產(chǎn)的獨立性和受托經(jīng)營者的勤勉忠誠、客戶利益優(yōu)先。

四是保險市場。保險市場是基于大數(shù)法則的互助關(guān)系并實現(xiàn)經(jīng)濟補償功能。在這種情況下，我們更應(yīng)該注重誠實信用交易。在保險業(yè)的發(fā)展中，由于保險產(chǎn)品的日趨復(fù)雜，保險逐漸從相互保險演變成由專門的金融機構(gòu)來經(jīng)營，因而有機構(gòu)償付的風(fēng)險，所以在制定法律的時候也要注意機構(gòu)的償付能力。

第二個原則是機構(gòu)立法和行為立法相結(jié)合。

所謂機構(gòu)立法，就是對于機構(gòu)的市場準(zhǔn)入、退出、風(fēng)險控制進行立法。金融行為立法是對金融業(yè)務(wù)和金融產(chǎn)品的立法，主要是對金融產(chǎn)品的發(fā)行、交易行為進行規(guī)范。

有的國家在立法方面，是機構(gòu)立法和行為立法分開，美國的《證券法》界定的是證券的發(fā)行和交易行為，主要是一個行為法。而我國是把從事某一類業(yè)務(wù)的機構(gòu)如何準(zhǔn)入、管理、退出，以及這個機構(gòu)所經(jīng)營的各種產(chǎn)品規(guī)范也包括在里面。所以，我們國家的立法是行為立法和機構(gòu)立法結(jié)合在一起的。

在行為立法的時候，我們要理清監(jiān)管的邊界。哪些行為可以由市場自主去做，哪些行為要由監(jiān)管當(dāng)局負(fù)責(zé)市場準(zhǔn)入和許可，這就有一個金融監(jiān)管邊界的劃定問題。

圖一 理解監(jiān)管圖

 這張圖，縱軸講的是由于私人侵占導(dǎo)致社會的損失，橫軸是由于政府的侵占導(dǎo)致社會損失。在市場行為當(dāng)中，最初沒有國家來管理，都是靠私人之間的協(xié)議來維持市場秩序。如果太無序，就會造成很大的社會損失，所以才逐漸開始從私人間的糾紛裁決到最終的立法，按照統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，通過司法程序來保護市場權(quán)益人的權(quán)益。

通過司法解決問題，如果案件太多，不斷打官司，也會對社會造成一定的損害。所以對于涉及公眾利益的行為，更多地是需要同樣的行為規(guī)則，因此就建立了監(jiān)管制度。最早建立的應(yīng)該是藥品監(jiān)管制度，逐漸發(fā)展到金融領(lǐng)域各項涉及公眾利益的監(jiān)管制度。

如果僅僅靠一般市場監(jiān)管還不行的話，就要由國家控制，但是國家控制一旦出現(xiàn)失誤，將會產(chǎn)生更大的社會損失。這就有一個監(jiān)管邊界的問題。我們在立法的時候，要考慮哪一些行為必須要通過立法和監(jiān)管當(dāng)局來控制，哪一些行為可以給市場更多的自由。

立法還要考慮法律實施的監(jiān)管主體及罰則。如果違法的成本太低，違法的人就會比較多。很多人說中國人的法律意識不強，其實關(guān)鍵問題不在于中國的法律少，而在于有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，再有是罰則太輕，違法成本太低。有些上市公司欺詐，給客戶帶來那么大的損失，按照現(xiàn)在法律最多罰款60萬元。有些人在資本市場巨大利益的誘惑之下，犯罪的動機是很強的，如果沒有重罰就不可能使他很好地遵守法律。國外的稅法，不管你是什么人，一旦發(fā)現(xiàn)你逃稅都會給罰。所以國外很多人非常怕稅務(wù)機關(guān)，它并不是每天都來查你，但是一旦被查著，就會罰得非常之狠。一部法律如果沒有一個明確的監(jiān)督主體，沒有一個恰當(dāng)?shù)?、令人敬畏的罰則，這部法律是難以實施的。

四

當(dāng)前金融立法的重點和難點

（一）在貨幣法方面，我們有1995年制定的《中國人民銀行法》和2004年制定的《票據(jù)法》。

《人民銀行法》修法面臨的問題，一是央行獨立性的問題。

當(dāng)時在改革開放條件下經(jīng)濟出現(xiàn)過多次過熱，我們意識到必須要有一個《人民銀行法》，而且也意識到人民銀行作為中央銀行應(yīng)該有它相對的獨立性。當(dāng)時立法的結(jié)果，是讓中國人民銀行可以獨立于地方政府，獨立于財政。但是，對于中央政府來說，人民銀行是內(nèi)閣成員。央行的貨幣政策委員會現(xiàn)在是一個咨詢機構(gòu)，能夠提一些貨幣政策調(diào)控取向的建議，但是不能作出決策，而各國貨幣政策委員會是決策機構(gòu)。在進一步修訂《中國人民銀行法》的時候，有一個對央行宏觀調(diào)控獨立性的考量問題。在目前政府管經(jīng)濟的條件下，想讓人民銀行完全獨立于政府，恐怕短期之內(nèi)不可實現(xiàn)。但是，是否可以考慮在貨幣政策操作過程當(dāng)中，讓央行可以有更大的獨立性。

二是金融穩(wěn)定的職責(zé)。

中央銀行該不該有監(jiān)管的職責(zé)。貨幣政策的職責(zé)和監(jiān)管的職責(zé)放在一起好呢，還是相對獨立好呢。在這次金融危機之前，各國曾經(jīng)討論過這個問題。以英國金融服務(wù)局的產(chǎn)生，把監(jiān)管權(quán)全部都放到金融服務(wù)局為標(biāo)志，產(chǎn)生了央行和貨幣政策分離的趨勢。但是金融危機之后，國際上對此進行了反思。央行是最后貸款人，甚至是金融市場流動性的最后提供者，有維護金融穩(wěn)定的能力，為了及時有效地處置風(fēng)險，對金融機構(gòu)的審慎監(jiān)管權(quán)在向央行集中。英國在英格蘭銀行之下設(shè)立了審慎監(jiān)管局和行為監(jiān)管局。

在中國央行金融穩(wěn)定的職責(zé)該怎么來體現(xiàn)呢？《人民銀行法》里有一句話，國家建立金融穩(wěn)定調(diào)節(jié)機制，這意味著中央銀行在金融領(lǐng)域方面承擔(dān)著比較大的職責(zé)。這句話是2003年銀監(jiān)會分設(shè)的時候?qū)戇M去的，但現(xiàn)在還沒有一個明確可操作的方法。

三是央行進行貨幣政策調(diào)控，還需要有很多的基礎(chǔ)設(shè)施。

比如支付結(jié)算系統(tǒng)、金融產(chǎn)品登記、托管系統(tǒng)，金融綜合統(tǒng)計等。這三個方面都應(yīng)該在今后修訂《人民銀行法》時更多地加以考慮。

我國的《票據(jù)法》應(yīng)該大修了，但是因為其它的法律所涉及的矛盾更多，《票據(jù)法》的修訂一直沒有列入日程?，F(xiàn)行《票據(jù)法》對實體經(jīng)濟最大的制約，是要求票據(jù)發(fā)行必須有真實的貿(mào)易背景，融通票據(jù)就不太有合法性。所以，每一次票據(jù)合規(guī)性檢查都是在檢查真實貿(mào)易背景。這幾年央行發(fā)行了短融券，其實是對《票據(jù)法》在某種程度上的突破。

另外，現(xiàn)在的票據(jù)很多已經(jīng)是電子票據(jù)了，電子票據(jù)的法律地位也是值得關(guān)注的問題。互聯(lián)網(wǎng)時代很多的交易結(jié)算都是在網(wǎng)上進行，很多票據(jù)也是電子的，如果沒有一部法律對電子票據(jù)進行規(guī)范，也會產(chǎn)生比較大的隱患。盡管現(xiàn)在沒有發(fā)現(xiàn)比較重大的案例，但是小的糾紛還是在不斷地產(chǎn)生。

（二）關(guān)于金融市場的立法。

金融市場可以分為四個市場：證券市場、信貸市場、保險市場和資產(chǎn)管理市場。 

圖二 金融市場結(jié)構(gòu)圖

這張圖沒有更多的細(xì)化證券市場和保險市場，因為在這兩個市場上，對于機構(gòu)和市場認(rèn)識的分歧不是特別大，但是對于資產(chǎn)管理市場和信貸市場，現(xiàn)在有很多的認(rèn)識上的分歧。

1.證券市場立法。

證券市場的立法大家都非常關(guān)注，而且《證券法》已經(jīng)進入到了人大一審。全國人大一審之后，股市的波動對《證券法》該怎么修訂也有影響。雖然共識多，但分歧也多。我講講《證券法》修法的重點。

一是證券的定義。

我認(rèn)為，證券應(yīng)該是代表特定財產(chǎn)權(quán)益的，可均分且可轉(zhuǎn)讓或者可交易的憑證或者投資性合同。我希望《證券法》能夠有這樣一個定義式的開頭，然后再有充分的列舉。美國在上個世紀(jì)二、三十年代大危機之后，把所有可能歸于證券性質(zhì)的憑證、合同的名稱全都列在一起，雖然沒有下定義，但是列入的范圍非常之廣。我們想要把證券范圍擴展，遇到了很多不同意見。實踐證明，如果不能夠有效地把證券范圍擴展的話，在經(jīng)濟生活中，很多財富就不可能流通。很多資產(chǎn)只有證券化了，才能流動起來，流動起來才能更好的增值。如果不把證券的定義拓展，大量的證券活動就沒有法律依據(jù)，打擊非法證券活動也很困難。

二是尊重投資人、籌資人的財產(chǎn)運用自主權(quán)，以投資人參與情況規(guī)定信息披露要求。投資人是根據(jù)信息來確定價格和做出選擇的。

如果投資人參與的多，信息的披露就應(yīng)該非常的充分，這也是我們在企業(yè)公開上市前，要求它的信息必須充分披露的原因。如果參與的人相對少一些，那就要求參與者有一定的資格和比較好的分析和判斷能力，自己來挖掘信息和判斷風(fēng)險。

三是希望以投資人適當(dāng)性為基礎(chǔ)，確定自律與監(jiān)管的界限。

對于公開發(fā)行的證券，必須實行注冊制。我們現(xiàn)在的法律規(guī)定是核準(zhǔn)制，未來可以變成注冊制。注冊制就是由監(jiān)管當(dāng)局嚴(yán)格審核注冊信息的充分性，其真實性由信息披露者負(fù)責(zé)，審核通過了就是注冊了，可以公開發(fā)行證券。為了讓更多小額籌資者能夠更方便的籌措資金，對于小額的大眾發(fā)行，如果能夠從發(fā)行額和參與者投資額度上加以控制，就不會對投資人產(chǎn)生過大的損害，也可以豁免注冊。最近美國公布了小額眾籌的法律。我們在限制負(fù)外部性的時候有兩種方法，一種方法是規(guī)定融資的額度小，出了風(fēng)險不會有太大的負(fù)外部性。另一方法是控制投資人的投資額度和占投資人資產(chǎn)的比例，投資失敗了也不會對投資人的生活產(chǎn)生影響。

另外，放寬向合格投資人發(fā)行的人數(shù)限制。

只要是機構(gòu)的合格投資人，有風(fēng)險的判別能力，不再對人數(shù)上有過多的限制，由他自己來管理，監(jiān)管當(dāng)局不過多地在風(fēng)險管控方面做更多的工作。我們應(yīng)該按照這樣一個原則，來更好的劃分自律和監(jiān)管的界限。

四是《證券法》應(yīng)該構(gòu)建無縫對接、自主選擇的多層次證券市場。

現(xiàn)在有了主板、創(chuàng)業(yè)板、中小板還有新三板，但還不是無縫對接，投資人還不能夠自主選擇，這個方面應(yīng)該更多地創(chuàng)造條件。

五是加大對不實信息、虛假陳述、操縱價格、內(nèi)幕交易的處罰力度，提高違法成本。

2.信貸市場立法。

信貸市場是一個間接融資的市場，以吸收存款、發(fā)放貸款為主要特征。信貸市場可以分為三個層次，第一個層次是不吸收存款發(fā)放貸款的市場，在香港用《放債人條例》規(guī)范，在內(nèi)地我們即將出臺《非存款類放貸組織條例》。第二個層次是吸收大額存款的信貸市場。第三個層次是吸收小額存款、辦理結(jié)算的信貸市場。

信貸市場上的中介機構(gòu)是銀行。銀行的特點是通過吸收存款、發(fā)放貸款的方式將債權(quán)債務(wù)進行轉(zhuǎn)換。存款是銀行對客戶的負(fù)債，銀行承諾對客戶保本和支付固定收益。客戶在存款時將資金使用權(quán)讓渡給了銀行，客戶承擔(dān)銀行倒閉的風(fēng)險。銀行獲取資金后得到了在法規(guī)范圍內(nèi)使用資金的自主權(quán)。存款是債務(wù)工具，銀行發(fā)行的金融債券、大額存款都是存款性質(zhì)的債務(wù)工具。存款類債務(wù)工具與一般市場主體發(fā)行的債務(wù)工具——債券的不同在于資金使用的自主權(quán)。一般債券投資人同樣要承擔(dān)發(fā)債人倒閉的風(fēng)險，但發(fā)債人只能按照債券發(fā)行時披露的使用范圍運用資金。存款是銀行的專屬權(quán)，非經(jīng)批準(zhǔn)不得運用“銀行”的稱謂，凡能吸收存款的機構(gòu)可歸為銀行業(yè)。

在香港銀行業(yè)實行三種牌照，一是接受存款公司，能吸收十萬元港幣三個月以上定期的存款；二是有限持牌銀行，能吸收伍拾萬元以上的存款；三是全牌照銀行，能吸收小額存款，辦理結(jié)算業(yè)務(wù)。三類銀行都能做信貸業(yè)務(wù)。申請全牌照銀行要有十年有限持牌銀行經(jīng)歷，資本金三億港元，資產(chǎn)規(guī)模四十億港元。

我們完全可以借鑒香港的經(jīng)驗對信貸市場進行分層管理。商業(yè)銀行因為能夠吸收存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算而創(chuàng)造信用貨幣，為保護小額投資人和控制信用貨幣的創(chuàng)造要對它進行嚴(yán)格的審慎監(jiān)管。而對于大額存款市場可以適當(dāng)開放。

按圖二所示，有商業(yè)銀行、有限牌照銀行、有特殊牌照銀行，還有單牌照公司，比如貨幣經(jīng)濟公司，第三方支付公司。國外有信用卡公司，我們還沒有批單獨的企業(yè)信用卡公司，銀行下屬的全資信用卡公司是有的，它們都屬于銀行服務(wù)業(yè)務(wù)中的一個單項。如果按照這樣一個思路，把機構(gòu)就能夠劃分開了。

對于銀行業(yè)機構(gòu)來說，吸收了別人的錢，又承諾了保本、保息，就要有很好的手段來控制業(yè)務(wù)風(fēng)險。不管吸收的是大額存款，還是小額存款，還是有限范圍的存款，只要吸收了存款，做的是債權(quán)業(yè)務(wù)，都應(yīng)該執(zhí)行同樣的風(fēng)險控制方法。

從這一點出發(fā)，我們可以用修《商業(yè)銀行法》的機會立《銀行業(yè)法》，這并不是一個復(fù)雜的事情。作為一個銀行，就應(yīng)該按照嚴(yán)格的債權(quán)管理規(guī)則來制定各項業(yè)務(wù)管理的方法。其他的機構(gòu)跟商業(yè)銀行不同的，不在于它的資產(chǎn)方，而在于資金來源是大額的、小額的，還是有限范圍的。所以我們提出，是不是能夠按照負(fù)債方的特點來區(qū)分銀行業(yè)金融機構(gòu)的類別，規(guī)范資產(chǎn)業(yè)務(wù)控制風(fēng)險，通過這樣的方式來完善信貸市場立法。

從負(fù)債方我們可以將銀行業(yè)金融機構(gòu)劃分為商業(yè)銀行和接受大額存款的有限持牌銀行，還有特殊牌照銀行，即政策性銀行。在其他國家，政策性銀行基本上都是單獨立法，政策性銀行作為特殊法人單獨立法是最理想的。我們從1994年成立三大政策性銀行就提出了立法計劃，但是21年過去了也沒有立法。原因就是對政策性銀行與財政關(guān)系與商業(yè)性金融機構(gòu)的關(guān)系有不同的認(rèn)識。現(xiàn)在三大政策性銀行的改革落定了，在立法資源有限的情況下，按照現(xiàn)在改革方案已經(jīng)確定的那些原則，把一些最主要的原則寫到《銀行業(yè)法》當(dāng)中來，我們認(rèn)為是節(jié)約立法資源比較好的做法。

銀行的資產(chǎn)業(yè)務(wù)有貸款類：信用貸款、保證貸款。還有一種類信貸的業(yè)務(wù)，就是融資租賃業(yè)務(wù)。融資租賃業(yè)務(wù)本身是融資和融物結(jié)合在一起，歐洲國家對此管理比較嚴(yán)格，因為它有融資，盡管它有物權(quán)在這里面，但本身也是一種融資業(yè)務(wù)。美國物權(quán)保護意識比較強，而且法律、市場管理比較好，因而沒有一個嚴(yán)格的融資租賃的法律。最近國務(wù)院連續(xù)發(fā)了兩個文件，一個文件叫做支持金融租賃發(fā)展，又發(fā)了一個文件是支持融資租賃發(fā)展。就融資租賃業(yè)務(wù)本身來說沒有什么區(qū)別。因為融資租賃的目的是獲得設(shè)備，比如飛機、輪船、機器設(shè)備等固定資產(chǎn)。雖然客戶現(xiàn)在沒有錢，但是他可以把它租過來，物權(quán)還在出租方那里，但是由使用者來租用，以租金的方式連本帶息把錢還過去。這種方法曾經(jīng)極大推動了企業(yè)的發(fā)展，包括一些重大的設(shè)施改進和固定資產(chǎn)投資，這也是中小企業(yè)在沒有抵押物的情況下，獲得融資非常好的方式。但是長期以來我們沒有對融資做很好的規(guī)范，加上沒有開放存款市場，所以很多人在做融資租賃的時候，大部分都把融資租賃業(yè)務(wù)做了變相的貸款業(yè)務(wù)。無論是持融資租賃牌照的公司，還是持金融牌照的融資租賃公司，在融資租賃的時候經(jīng)常用出租返售的方式，變相抵押貸款了。

如果我們可以制定《銀行業(yè)法》，規(guī)范融資租賃業(yè)務(wù)的物權(quán)保障和融資租賃行為，在負(fù)債方能夠讓融資租賃公司和其它想做信貸業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)吸收大額存款，能夠給他們一個有限持牌銀行的牌照，就可以減少很多信貸市場上的扭曲行為。銀行業(yè)在業(yè)務(wù)上還有支付結(jié)算、資產(chǎn)管理，中間服務(wù)業(yè)務(wù)、同業(yè)業(yè)務(wù)、銀行的自營業(yè)務(wù)等等，不一一細(xì)說了。

講兩件事情：

一是金融業(yè)綜合經(jīng)營問題。

現(xiàn)在我們的商業(yè)銀行做的不只是銀行業(yè)務(wù)，商業(yè)銀行自身就在做銀行間債券的承購包銷，它實質(zhì)上已經(jīng)介入了證券業(yè)務(wù)，有的銀行本身也在做資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)和理財業(yè)務(wù)。另外，銀行還投資了資金管理公司、保險公司等等，實際上以銀行為主體，同時介入證券保險信托業(yè)務(wù)，這是一個現(xiàn)實的狀況。保險公司也已經(jīng)通過投資進入到銀行、證券里面，證券公司也已經(jīng)投資銀行和保險，綜合經(jīng)營已經(jīng)成為我國金融經(jīng)營的一個客觀現(xiàn)實。

對這樣一個客觀現(xiàn)實，我們應(yīng)該怎么辦呢？金融業(yè)的綜合經(jīng)營一般有兩種模式，一種模式是在法人內(nèi)部可以做綜合性業(yè)務(wù)；還有一種模式是可以通過投資控股來做其他行業(yè)的業(yè)務(wù)。法人做綜合業(yè)務(wù)，在中國目前情況下不太容易控制風(fēng)險，所以我們不太主張搞法人綜合經(jīng)營。中國未來的綜合經(jīng)營應(yīng)該是集團綜合，法人分業(yè)。每一個獨立的法人不能夠跨業(yè)去做別的業(yè)務(wù)。

如果我們走法人分業(yè)、集團綜合這樣一條道路，會有一個問題。集團是純金融控股公司的集團呢？還是事業(yè)型的控股集團？純金融控股公司只進行資本運作，包括我們現(xiàn)在的平安金控、中信金控、光大金控，這三個都是純金控。還有事業(yè)型金融控制，即控股公司本身同時經(jīng)營某類金融業(yè)務(wù)。比如以銀行為主體，或者以證券為主體，或者是以資產(chǎn)管理公司為主體，但是它又去投資別的金融行業(yè)，這是事業(yè)型的金控。

我們的商業(yè)銀行，客觀上已經(jīng)變成了事業(yè)型金控公司。我們在修《商業(yè)銀行法》或在立《銀行業(yè)法》的時候，對于銀行業(yè)的金融機構(gòu)能不能夠直接投資其他的金融機構(gòu)，成為修法當(dāng)中一個非常關(guān)鍵的問題。如果不允許，那還是現(xiàn)在《商業(yè)銀行法》規(guī)定的，不得投資非銀行金融機構(gòu)?，F(xiàn)在幾家大型銀行已經(jīng)全部是上市銀行了，如果法律這樣規(guī)定的話，通過什么方式來把銀行變成純金融控股公司，對現(xiàn)在商業(yè)銀行構(gòu)架進行調(diào)整，成本是非常高的，因此是非常值得研究的問題。有的人說純金控公司對于控制風(fēng)險要比事業(yè)型金控控制風(fēng)險要好，減少金融機構(gòu)之間的業(yè)務(wù)風(fēng)險的染，因為它的紐帶是上面母公司，而不是它直接的并表。比如證券公司出了問題，如果是銀行控股證券公司，必須是并表的，這時風(fēng)險就直接傳染給了銀行。但是如果上面是純金控，不跟銀行并表，就會減少對銀行的拖累。臺灣也有一些銀行是事業(yè)型的金控公司，最后從事業(yè)型完全過渡到純金控公司。但是我們現(xiàn)在都是上市銀行，改制成本相當(dāng)之高。所以在研究立法的時候，有一個風(fēng)險控制和社會成本之間的一種考量，這些問題大家都可以來深入研究?！渡虡I(yè)銀行法》修法已經(jīng)列入五年修法計劃當(dāng)中。即使不把《商業(yè)銀行法》變成《銀行業(yè)法》，同樣也會面臨這樣一個問題。

二是資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是一種信托關(guān)系，現(xiàn)在的信托法只是一個信托關(guān)系法，并沒有對于信托的經(jīng)營機構(gòu)做出明確的規(guī)定。我們的商業(yè)銀行現(xiàn)在已經(jīng)客觀地在做信托業(yè)務(wù)，比如私人銀行的業(yè)務(wù)關(guān)系，銀行理財產(chǎn)品的關(guān)系。當(dāng)然，銀行理財產(chǎn)品如果是保本的，即使收益有浮動的，也算是結(jié)構(gòu)性存款，要占銀行的資本金，要上交存款準(zhǔn)備金。但是，銀行也發(fā)行大量不保本的浮動收益的產(chǎn)品。大家分析一下，這是委托關(guān)系還是信托關(guān)系呢？委托代理它應(yīng)該是什么呢？受托人按照委托人的指令進行投資，是以誰的名義呢？以委托人的名義，按照委托人指定的方向來進行投資和管理，這是委托代理關(guān)系。信托關(guān)系則是委托人把一部分財產(chǎn)、資金交給了受托人以后，受托人以自己的名義在進行財產(chǎn)的處置，那么風(fēng)險誰來承擔(dān)？是委托人來承擔(dān)。銀行的理財產(chǎn)品，有那么多客戶買了一款產(chǎn)品，絕對不可能是以這些客戶的名義去處置財產(chǎn)，一定是以銀行的名義到市場上購買產(chǎn)品，所以這里完全是一種信托關(guān)系。

應(yīng)該通過修《信托法》來對資產(chǎn)管理市場加以規(guī)范?，F(xiàn)在全國人大已經(jīng)在網(wǎng)上對《慈善法》公開征求意見，其中有一章是慈善信托。慈善信托從涵蓋的面和基本原則來說也是公益信托。最主要的是，通過《信托法》來明確財產(chǎn)的獨立性，對抗善意第三方。信托這個環(huán)節(jié)應(yīng)該不是納稅的主體，而是有最后享受收益的人去納稅。

如果通過《銀行業(yè)法》在資產(chǎn)方的管理，能夠把銀行現(xiàn)在所做的各類業(yè)務(wù)都加以規(guī)范的話，對于未來金融市場的健康發(fā)展非常有好處?，F(xiàn)在我們的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，已經(jīng)成為銀行存貸之外非常重要的服務(wù)業(yè)務(wù)和非信貸服務(wù)的收入。資金信托應(yīng)該遵循的原則，就是私募由私人銀行部管理，公募由銀行遵循公募基金的管理辦法，領(lǐng)取公募管理資格去經(jīng)營，如果能形成這樣一種共識，把銀行理財產(chǎn)品、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)納入規(guī)范軌道，就可以和證券公司、資金管理公司平等競爭?，F(xiàn)在實際上是不平等的，雖然同樣做了公募的事情，但是在信息披露和資金監(jiān)管的尺度上是有很大差別的。

（三）最后是保險市場。《保險法》的修法正在對社會公開征求意見，不做更多的介紹。

來源：吳曉靈