《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第十八條明確股份有限公司董事作為清算義務(wù)人的對(duì)公司債務(wù)的賠償責(zé)任后，清算責(zé)任成為懸在董事頭上的一把利刃。

辭職成為董事避免清算責(zé)任的可行途徑。審判實(shí)踐中，董事特別是僅僅掛名而不實(shí)際承擔(dān)管理責(zé)任的董事通過(guò)辭職方式要求公司進(jìn)行登記變更的訴訟案件日漸增多。董事辭職在法律上如何認(rèn)定成為審判實(shí)踐中的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問(wèn)題。

1：董事是否有權(quán)辭職？

無(wú)論任期是否屆滿，董事可隨時(shí)提出辭職。

雖然公司法沒(méi)有單獨(dú)列明董事辭職的權(quán)利，但《中華人民共和國(guó)公司法》第四十五條第二款“董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù)”的規(guī)定可以確定董事在任期內(nèi)享有辭職的權(quán)利。

一般而言，董事辭職是單方民事法律行為，依據(jù)董事對(duì)公司的單方意思表示而發(fā)生效力，無(wú)須公司批準(zhǔn)。但是，董事辭職可能帶來(lái)董事會(huì)、股東會(huì)無(wú)法召開(kāi)進(jìn)而影響公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)的后果。同時(shí)，董事作為公司重要事務(wù)的建議者、決策者、執(zhí)行者，是核心事項(xiàng)、商業(yè)機(jī)會(huì)及秘密等的知情者，其辭職可能給公司帶來(lái)不確定的風(fēng)險(xiǎn)或損失。

董事辭職的特殊性要求辭職權(quán)利被合法限制，因此，公司可通過(guò)章程對(duì)辭職的程序、生效條件作出限制性規(guī)定，法律也明確規(guī)定董事辭職的“后合同義務(wù)”。也就是說(shuō)，在董事辭職導(dǎo)致公司董事低于法定最低人數(shù)時(shí)，公司有權(quán)要求原董事在過(guò)渡期間繼續(xù)履行董事職務(wù)。這不意味著董事辭職需要經(jīng)過(guò)董事會(huì)或者股東會(huì)的同意，而是出于董事人數(shù)法定、維持公司運(yùn)營(yíng)、保護(hù)公司正當(dāng)權(quán)益的考慮。需要注意的是,依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百八十三條的規(guī)定，股份有限公司的董事被要求擔(dān)任清算組成員的，在其履行完畢清算義務(wù)之前不得辭職。

2：辭職如何通知？

由于董事辭職對(duì)公司治理和運(yùn)營(yíng)影響較大，原則上應(yīng)當(dāng)以辭職報(bào)告書(shū)的形式書(shū)面通知。如果在股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議上口頭提出辭職，公司股東會(huì)或者董事會(huì)決議批準(zhǔn)，可以認(rèn)為已通知公司。

3：辭職向誰(shuí)通知？

董事辭職應(yīng)該向董事會(huì)還是股東大會(huì)提出在理論和實(shí)踐上存在爭(zhēng)議。一般而言，董事會(huì)作為公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，處理公司內(nèi)部與外部的日?；顒?dòng)，可以方便董事行使辭職的權(quán)利，也使得公司較快處理經(jīng)營(yíng)管理主體的變更所帶來(lái)的問(wèn)題。董事辭職通知董事會(huì),董事會(huì)通過(guò)一定形式告知全體股東，方便董事辦理辭職后續(xù)手續(xù)，符合便捷效率原則。如董事辭職導(dǎo)致公司董事人數(shù)低于法定最低人數(shù)，也應(yīng)由董事會(huì)召集股東會(huì)會(huì)議及時(shí)增補(bǔ)選任。

4：辭職何時(shí)生效？

董事的辭職權(quán)是形成權(quán)，其特點(diǎn)就在于不需要相對(duì)方同意。在法律和公司章程沒(méi)有相反規(guī)定的情況下，董事辭職一般應(yīng)于董事辭職書(shū)送達(dá)公司董事會(huì)(包括董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事或者董事會(huì)秘書(shū))時(shí)發(fā)生法律效力。法定代表人依法代表公司，其認(rèn)可收到董事辭職書(shū)，董事辭職生效。公司在制定章程時(shí)明確約定董事辭職需要經(jīng)過(guò)董事會(huì)或者股東會(huì)的同意，董事將辭職報(bào)告遞交董事會(huì)僅產(chǎn)生通知效力，董事辭職在股東大會(huì)或者董事會(huì)同意時(shí)生效。需要注意的是，《中華人民共和國(guó)公司法》第四十五條第二款關(guān)于董事“延期離職”而繼續(xù)履行董事職務(wù)，仍屬于董事辭職報(bào)告通知董事會(huì)即已發(fā)生法律效力的情形。