
怎么起草起訴書
怎么起草起訴書,訴訟程序又該如何操作?公司可以進(jìn)行破產(chǎn)程序嗎?好律師每天會收到上百份知乎私信求助,律師,我xxx公司被xxx欠款該怎么起訴。經(jīng)常收到類似這樣的問題,解決的方法卻并不盡人意。一、首先我們要認(rèn)識清楚一個問題。沒有盡過法定義務(wù)而構(gòu)成逃廢債務(wù)的債權(quán)人并不一定無權(quán)要求追償。首先,我們要弄清楚逃廢債務(wù)的定義是什么?指的是在法定時效內(nèi)尚未收回的債權(quán)。一般來說我們所提到的只有“超過訴訟時效的債權(quán)”而已。
二、如果公司被下屬或下屬的下屬起訴,是否會喪失股東資格?是否會喪失股東權(quán)利?《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十二條規(guī)定:“企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且沒有其他清償方式,債權(quán)人主張企業(yè)清償全部債務(wù)或者部分債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)裁定強(qiáng)制執(zhí)行。破產(chǎn)案件裁定強(qiáng)制執(zhí)行后,企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的,企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)的清償剩余部分應(yīng)當(dāng)償還債權(quán)人的債務(wù)?!边@個其實規(guī)定很簡單,就是所謂的“協(xié)議破產(chǎn)”。協(xié)議破產(chǎn)是債權(quán)人要求企業(yè)破產(chǎn)企業(yè)或其下屬單位清償全部債務(wù)或部分債務(wù)的一種不太主流的“清償方式”。所以,“協(xié)議破產(chǎn)”相對于公司正常清算來說,要相對便利一些。比如,不用擔(dān)心企業(yè)破產(chǎn)清算中的財產(chǎn)不足以清償債務(wù),從而喪失股東權(quán)利等。
但是,目前大部分的企業(yè)都無法進(jìn)行協(xié)議破產(chǎn),所以無法證明企業(yè)明確對外負(fù)有債務(wù),很難證明會喪失股東權(quán)利。主要法律依據(jù)如下:《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條:“有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴:(一)債務(wù)人已經(jīng)清償全部債務(wù),或者沒有清償?shù)狡趥鶆?wù)的;(二)債務(wù)人依照本法第一百八十三條第一款規(guī)定清償債務(wù)的;(三)裁定駁回起訴的原因是調(diào)解無效的;(四)申請執(zhí)行人向人民法院提交了破產(chǎn)申請受理費用、保全費用或者財產(chǎn)保全證據(jù)的;(五)申請執(zhí)行人按照該破產(chǎn)申請所規(guī)定的辦理程序?qū)嵤┝诉h(yuǎn)程地址登記等工作的;(六)申請執(zhí)行人按照該破產(chǎn)申請所規(guī)定的辦理程序?qū)嵤┝诉h(yuǎn)程法律服務(wù)、申請執(zhí)行人按照該破產(chǎn)申請所規(guī)定的辦理程序?qū)嵤┝私鹑谫~戶登記等金融活動的;(七)對破產(chǎn)申請所規(guī)定的債權(quán)人范圍沒有提出異議的;(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?!蹦敲淳烤故沁`反程序?qū)е碌臒o債權(quán)人資格呢?還是違反程序的個人承擔(dān)破產(chǎn)責(zé)任導(dǎo)致的無債權(quán)人資格呢?目前法院的立案程序為先偵查后立案,債權(quán)人提出申請,案件立案后提供開庭審理所需要的書面材料,約定立案時間,庭審確認(rèn)主審法官是否可以開庭審理等等。即便無法證明會喪失股東資格,不能證明會喪失股東權(quán)利,也還有一次開庭審理的機(jī)會。而且《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定,近似糾紛申。
如何起草訴訟書
如何起草訴訟書是很多法律人面臨的問題,很多時候,自己的研究生導(dǎo)師、多年前的師兄師姐、未來的合作伙伴、志同道合的同事,其他律師企業(yè)等等都會面臨這個問題。相信在每一個讀研和考上公檢法律師的人的眼里,這個事情都很重要,都有自己的故事。對于律師來說,普遍能夠了解到這個領(lǐng)域的生存規(guī)律、打官司的程序、準(zhǔn)備財產(chǎn)等等問題,而且現(xiàn)在隨著互聯(lián)網(wǎng)普及,律師不僅可以回答知乎、微博等問答的非訴律師都不一定能回答的問題,而且越來越多的人從訴訟的角度來了解這個領(lǐng)域。鑒于律師生存特點,普遍能看到訴訟會非常復(fù)雜,每年律師的人均執(zhí)業(yè)年限是2-3年,如果20年的話能賺到20萬,但是多數(shù)律師年收入普遍在200萬左右。通過訴訟業(yè)務(wù)多年的積累,對于每個案件打官司的數(shù)量進(jìn)行算算即可得出。當(dāng)然,由于訴訟需要承擔(dān)的費用、律師水平、律師人數(shù),比以前要多很多,不如十年前的案件集中,而且每個案件的含金量有所降低,對于每個從事訴訟律師的分擔(dān)增加,這個問題開始明顯。
經(jīng)歷過訴訟,或者在知乎、公眾號看了一些回答,讓自己有個宏觀認(rèn)識的人應(yīng)該都會知道,律師行業(yè)案件的數(shù)量和質(zhì)量很有限,所以這個問題本身就存在矛盾。訴訟的周期很長,大部分律師是一個案件接一個案件,訴訟的周期短,能夠很快見效果,訴訟的過程很復(fù)雜,經(jīng)常前前后后需要請律師,訴訟的業(yè)務(wù)量很小,業(yè)務(wù)線相對比較長。收入也和訴訟律師的資歷、人脈、資金,以及訴訟各方對案件的預(yù)期有關(guān)。個人認(rèn)為訴訟的周期,收入和律師本身是比較相關(guān)的,出色的律師可以很快有大量案件,律師本身的成長和案件量是非常匹配的。如果自己有條件一定要做訴訟,可以選擇做國際、地方甚至是企業(yè),比如可以做一家海外律所,這樣接國內(nèi)的案件很方便,當(dāng)然要看有沒有律師來負(fù)責(zé)這個案件。
但是這樣做起來會是一個艱難和消耗人脈的事情,人脈這個東西,很虛,有時候看不清這個人,并不代表沒有這個人。大多數(shù)律師本身比較有錢,在當(dāng)前的法律環(huán)境和市場,可以選擇當(dāng)然是做訴訟,在國外沒有做過訴訟的律師,大多會選擇做國際、地方甚至國內(nèi)的業(yè)務(wù),這樣過來的案件更精準(zhǔn)。起草訴訟書,首先需要認(rèn)真找案例,找訴訟案例,不僅僅是要研究案例,更多是借鑒案例中的經(jīng)驗教訓(xùn),開闊自己的視野。然后看清楚當(dāng)事人本身面臨的糾紛情況。在實際工作中發(fā)現(xiàn)問題,才能解決問題。有的案件難以開庭,可以通過走程序的方式解決;有的案件非訴業(yè)務(wù)量少,可以通過省級法院或者縣級法院完成;有的案件的交易條件非常復(fù)雜,比如刑事案件,保外就醫(yī)等等,這時候其實非訴業(yè)務(wù)反而比。
。
如何起草民事起訴狀,是每一個訴訟律師經(jīng)常要處理的一個案件,很多律師在處理起訴狀的時候,都會選擇全面、詳細(xì)、全程地進(jìn)行撰寫,到底起訴狀要怎么寫才能做到完整、精彩和流暢?接下來筆者將就此做一個詳細(xì)的整理。筆者認(rèn)為,一篇完整而優(yōu)秀的民事起訴狀,需要注意以下幾個方面:一、標(biāo)題要醒目起訴狀的標(biāo)題是訴訟起訴狀的第一個要素,起訴狀標(biāo)題應(yīng)在短短的一頁紙之內(nèi)反映訴訟案件的基本特征,如,是否起訴被告、起訴原因、訴訟請求、訴訟請求的法律依據(jù)等等。二、訴訟要體現(xiàn)訴訟請求每個訴訟請求的字?jǐn)?shù)在2-4個之間,訴訟請求應(yīng)當(dāng)具體明確,要求言簡意賅,主張什么、依據(jù)什么、要求什么,都要寫清楚,訴訟請求要符合當(dāng)事人的實際訴訟請求,既不能違背當(dāng)事人的意愿,也不能超出法律所規(guī)定的訴訟請求的法律性質(zhì)。三、起訴狀提交法院紙質(zhì)起訴狀或者證據(jù)副本的,需要進(jìn)行標(biāo)注,起訴狀必須由當(dāng)事人及律師現(xiàn)場簽名。
電子起訴狀和證據(jù)副本的書寫要在提交時標(biāo)注格式。四、訴訟必須有明確的地址民事訴訟因為是個體經(jīng)濟(jì),處于一個平等的訴訟地位,從解決問題的角度來說訴訟地點一般不僅是當(dāng)事人所在地,更要去對方的轄區(qū),而且訴訟是一個訴訟活動是一個過程,不應(yīng)該只把訴訟起因視為一個地方,也不是只有當(dāng)事人一方所在地。五、訴訟只能從一方起訴不是當(dāng)事人所在地,法院即使確認(rèn)開庭受理并作出判決,在法律上也要認(rèn)定屬于原告一方的問題,但是即使法院作出了開庭受理并判決后,如果原告對訴訟請求不服,在法律上也應(yīng)該由原告所在地人民法院起訴,其他地方都不能給原告再次起訴的機(jī)會。六、起訴狀應(yīng)當(dāng)陳述清楚事實和理由原告應(yīng)當(dāng)陳述所有的事實和理由,只是訴訟主體一欄如果寫為“訴訟被告”,原告提供證據(jù)的范圍可以不僅限于事實和理由;而當(dāng)原告陳述事實時,還應(yīng)當(dāng)圍繞事實所涉及的法律法規(guī)進(jìn)行陳述,并且不能因為個人原因讓事實變得模糊。
當(dāng)然,原告如果覺得訴訟過程中有太多的個人原因,將不能陳述事實,也可以選擇不起訴,但是在未起訴之前,確實有選擇不起訴的權(quán)利。七、原告被告問題切忌混淆原告作為被告,原告和被告并不是一個對立面,一般原告通過訴訟方式或訴訟途徑解決被告的問題,而不是簡單的一個問題的提問。當(dāng)原告表明自己作為被告的要求之后,被告往往會通過另外一個合理的法律途徑維護(hù)自己的權(quán)益。八、原告、被告、訴訟主體問題應(yīng)當(dāng)分開書寫當(dāng)事人名稱不需要寫全,但是一定要分清楚。
原告寫上“訴訟主體”、被告寫上“原告”。無論要不要寫上訴訟主體,原告需要寫清楚到底哪些是被告,哪些不是。